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公司治理律师讲解律师在公司治理中的作用

来源:http://www.bjhailei.cn/ 发布时间:2019年12月16日
       北京公司治理律师告诉你公司治理是当前一个世界性的理论研究与实践操作课题,也是一个世界性难题。公司治理问题之所以如此重要,原因在于良好的公司治理是现代市场经济健康运作的微观基础,不仅影响到公司和个人,也影响到国家经济的稳定和增长。
对于律师来说,在公司治理当中可以发挥如下作用:
一、设计股权结构
       股权结构是公司治理机制的基础,它会影响股东结构、股权集中程度、大股东身份,使股东行使权力的方式和效果产生较大的区别,进而对公司治理模式的形成、运作及绩效产生较大影响。律师应了解不同股权结构的特点,根据公司实际情况进行股权结构的设计。
       根据公司控制权理论,一般来讲,股东单独或联合持有公司1/3以上股权即可行使公司增减注册资本、合并、分立、解散等重大事项否决权;持有50%以上的股权,可以对公司一般事项进行控制;持有2/3以上股权,即可对公司全面控制。律师可以根据公司特点、股东需求等,提出较为适合的股权设计方案。
二、设计公司章程
       公司章程是国家对公司进行管理的重要手段,也是公司的自治规范。公司章程对股东、公司本身、公司董事、监事和经理等人员具有约束力,是股东维持其合法权益的重要工具,是保护公司债权人利益的重要手段。
       实务中,发起人制定公司章程常常存在以下一些问题:(1)公司章程大量简单照抄照搬公司法的规定,没有根据自身的特点和实际情况制定切实可行的章程条款;(2)公司章程有些条款的内容明显不符合公司法精神,甚至有剥夺或者变相剥夺股东固有权利的情形;(3)公司章程“千篇一律”,未能建立公司自己特色且有效的自治机制。因此,在公司章程制定过程中,甚至要注意以下几个方面问题:
1、规定公司组织和活动的基本规则。以有限公司组织和活动的基本规则为例。《公司法》第43条、第48条规定了股东会和董事会的议事方式与表决程序,除了《公司法》有规定的以外,由公司章程规定。对于这种情形,如果公司章程中也没有明确具体的规定,那么相应的组织和活动将可能因无章可循而陷入混乱。
2、明确出资份额的转让。以有限公司为例,因其人合性特点,股东不能自由的向股东以外的其他人转让所持有的出资份额。《公司法》第71条规定,股东向股东以外的人转让其出资份额时,应当经“其他股东过半数同意…………公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”。为了避免股权转让纠纷的发生,应当在公司章程中做出相应的具体规定,明确股权转让方式、转让价格等事项。

3、 细化股东会的决议事项。根据对公司经营影响的重要程度不同,《公司法》列举了若干须经特别决议的事项。但是诸如发行公司债券、董事或经理可以同本公司订立合同或者进行交易等事项,是否需要股东会特别决议决定并无规定。对待这样的问题,就可以通过公司章程加以规定和解决。

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4、明晰股东会和董事会的关系。在公司实务中,如果股东会和董事会之间的关系处理不当,很容易引发这两个机构之间的权力之争,尤其是在一些事关公司大局的事情上。例如,《公司法》第37条第1项、第46条第3项的规定,股东会有权决定公司的经营方针和投资计划,而董事会有权觉点公司的经营计划和投资方案。类似这些问题均应在公司章程中予以明确,否则公司实践中难免出现争议。
三、设计公司机关议事规则和工作制度
       公司章程被称为公司的“小宪法”,规定的较为原则。而“宪法”的贯彻实施还需要若干“法律”来推进,公司机关的议事规则和工作制度即可比作公司内部的“法律”。公司机关的议事规则和工作制度有《股东会大议事规则》、《董事会议事规则》等。
四、辅导董事/监事/ 高级管理人员
       对公司董事、监事、高级管理人员的辅导,主要集中在三个层面:一是进行公司法律知识培训,协助其了解我国相关立法,熟知自身的权力、义务与责任;二是进行公司章程、议事规则与工作制度的操作指导,让其充分了解自己的职权、案子公司中所处的位置,从正确运用章程入手完善公司治理;三是实务指导,帮助解决公司运转中的实际问题。
五、担任独立董事
       独立董事制度虽然是一项新兴的制度,但是从其产生以来确实发挥了积极的作用。该制度最大特点突出体现在董事的独立性上。独立董事的制度作用体现在以下几个方面:1、强化董事会作用;2、监督和制衡经理层。
六、 其他方面

       现代公司治理除了依法选择某种公司治理模式,配置股东会、董事会及经理、监事会的权利义务外,还不可避免的涉及政府部门、公司外部客户、内部员工等重要的利益相关人。律师可以视具体情况根据公司或股东的委托,介入公司工商登记或备案、产权交易、投融资、谈判、企业争端处理、法律行为见证、合同起草审查、规章制度设计、法律意见或建议书出具、法律风险测评、劳动纠纷处理、员工岗位法律知识培训等诸多领域,协助防范公司风险,全面完善公司治理。

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